前言

很多小微企业老板，既是董事长也是大股东，于是将企业的财产等同于自己的财产，长期借款挂账，认为从自己公司借款理所应当。也有不少企业的大股东个人资金和企业资金不分，本无心逃税，但却因此违法犯罪而不自知。本文结合案例，解析股东从有限责任公司借款的法律风险和应对措施。

一、股东可以向公司借款么？

《公司法》第115条规定，股份有限公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。

《上市公司监管指引第8号——上市公司资金往来、对外担保的监管要求》第4条规定，上市公司不得有偿或者无偿地拆借公司的资金（含委托贷款）给控股股东、实际控制人及其他关联方使用。

有限责任公司对于“股东能否向公司借款”没有相关法律规定，所以有限责任公司可以向股东提供借款。

【分析】

法律对上市公司借款给股东有严格限制，对股份公司和有限责任公司没有禁止性规定。但如果股东借款不符合规定的程序，仍可能构成违法犯罪。

A公司借给3名自然人股东合计870万元，未用于公司生产经营，2年后才归还。稽查局认定该笔借款符合对个人投资者征收个人所得税的相关规定，最终做出税务处理、处罚决定，认定该公司少代扣代缴3名自然人股东的个税174万元，要求补扣、补缴，并对该公司罚款87万元。3名股东已经将借款全部还清了，为何仍要补缴个税？

【01】税务风险

根据《财政部、国家税务总局关于规范个人投资者个人所得税征收管理的通知》的规定：纳税年度内个人投资者从其投资的企业借款，在该纳税年度终了后既不归还，又未用于企业生产经营的，其未归还的借款可视为企业对个人投资者的红利分配，依照“利息、股息、红利所得”项目计征个人所得税。（纳税年度系1月1日起到12月31日止）

♦ 个人股东借款跨年不还，符合这三个条件视为红利分配：

借款未归还，且未用于企业生产经营，比如用于支付消费支出或购买家庭财产等；纳税年度内未归还；企业具备分红的条件。

♦ 什么情况下，不视为分红呢？

企业借款数额已经远超可分配利润，或根本就没有利润可供分配；个人投资者在超过一个纳税年度，但短于1年的借款周期内偿还，或在税务稽查前已经还款；个人投资者与企业签订的就是长期借款合同，借款期限超过1年。

【02】增值税风险

♦ 若企业向个人股东提供无偿借款，可能被认定为销售金融贷款服务，按照贷款服务申报缴纳增值税。

♦ 若企业向个人股东提供有偿借款，属于将资金贷与他人使用而取得利息收入的贷款服务。收取的借款利息，应缴纳增值税。

二、债务连带风险

公司是企业法人，有独立的法人财产，股东财产与公司财产应当严格区分。如果股东没有按照规定的合法程序向公司借款，被认定为股东与公司财产混同，属于滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的情形，应当对公司债务承担连带责任。

♦ 如果公司系一人公司，或夫妻店，公司可能不会主动追偿。但如果公司发生股权变更，引入的第三方股东就很有可能要求大股东归还借款。

♦ 如果公司到期不能偿还外部欠债，大股东又借钱不还，债权人可以向法院提起诉讼让大股东承担连带偿还责任。

三、刑事风险

♦ 挪用资金罪

如果借款股东本身担任公司职务，并利用了自己的职务便利，未经合法、正当的程序向公司大额借款，超过3个月未还，或者虽未超过3个月，但数额较大、进行营利活动，或者进行非法活动，则有可能被认定为挪用资金罪。

♦ 职务侵占罪

如果借款股东本身担任公司职务，并利用了自己的职务便利，未经合法、正当的程序向公司大额借款，有可能被认定股东利用职务便利将单位财物占为己有，而构成职务侵占罪。

真功夫的蔡达标坐牢的核心原因，就是因为要支付潘宇海的股权兑价7000多万元，但是蔡达标的个人名下没有这么多现金，于是蔡达标就从公司账户里取钱，并用公司名义给自己担保向银行贷款，构成了职务侵占罪。

【分析】

大股东从公司借钱，如果没有取得其他股东的同意，很有可能会被其他股东举报，举报一旦成立，大股东的借钱行为无论被定性为挪用资金还是职务侵占，都要承担相应的刑事责任。所以，股东向公司借款应遵循以下原则：

♦ 通过董事会决议或股东会决议，明确大股东借款不是个人私下行为。

♦ 签订借款协议，约定借款期限，借款利息，企业逐月计提借款利息，明确借款属性。

四、股东如何规避借款风险？

【01】税前费用支取

♦ 工资：股东也可以领工资。通过工资和年终奖的发放，扣除个人的免征额和专项附加，可以相应抵免部分个税，将股东的个人所得税降至10%左右。

♦ 备用金：根据公司制度，股东可以领一定金额的备用金，但后期冲抵的发票必须是与企业的生产经营相关。

♦ 直接报销：股东与生产经营相关的差旅费、业务招待费等，在实际消费之后，都可以根据公司制度来报销。

♦ 资产使用费：若股东借款给企业，就按照规定签订借款合同，公司向股东支付利息；若公司租赁使用了股东的其他资产，也应向股东支付租金。这种情况下，需要交20%个人所得税。

【02】税后利润分配

♦ 股东直接持股：如果直接分红给个人股东，税率20%。

♦ 有限合伙企业持股：作为持股平台，不会涉及交企业所得税，可以考虑设立在税收洼地。

♦ 有限公司持股：若股东本身筹钱是为了再投资，可以采用公司持股方式，避免重复计征个税。

【律师建议】

股东向公司借款，应严格依照《公司法》和公司章程规定的企业内部决议程序进行决议，经公司股东会、股东大会或董事会的同意，借款的股东应当进行回避。同时，一定要与公司签订书面的借款合同，就借款的额度及利息、借款用途、借款期限等进行明确的约定。

♦ 股东借款建议在当年的12月31日前归还借款，归还后仍有借款需求的，可以在下一年再向公司借款。

♦ 借款必须用于公司经营需要，并需要保留与经营有关的用途证据。

♦ 公司账面不要长期挂账其他应收款，其他应收款科目隐藏了过多的涉税风险，因为从科目含义上看是企业经营活动以外的其他各种应收、暂付的款项，并不必然与本企业生产经营活动相关。